Tweede Kamer akkoord met nieuw bv-recht; Nachgründung verdwijnt met terugwerkende kracht
04 februari 2010 - De Tweede Kamer is akkoord gegaan met de ingrijpende herziening van het bv-recht; kapitaalbescherming wordt vervangen door verhoogde bestuurdersaansprakelijkheid; Nachgründung verdwijnt met terugwerkende kracht. Jan Achten RA gaat in de nieuwsbrief van de NOvAA in op dit laatste punt.
Uit Noviteiten, nr. 358:
Op 15 december is de Tweede Kamer akkoord gegaan met de voorgestelde ingrijpende herziening van het bv-recht. Als ook de Eerste Kamer akkoord gaat, gaat de kapitaalbescherming vrijwel geheel verdwijnen en daarmee ook de inbrengverklaring en andere verklaringen kapitaalbescherming. In plaats daarvan komt een verhoogde bestuurdersaansprakelijkheid: het bestuur moet gaan toetsen of een uitkering verantwoord is en als die toets niet (goed) gebeurd is, is het bestuur aansprakelijk. We gaan hier nog uitgebreid op terugkomen, onder meer omdat Leidraad 7 grondige herziening behoeft na invoering van de herziening.
Eén aspect willen wij hier reeds vermelden. In het huidige bv-recht hebben we artikel 204c 2BW, de quasi-inbreng ofwel Nachgründung zoals die vaker wordt genoemd: een transactie binnen twee jaren na oprichting tussen de bv en haar oprichters behoeft een beschrijving van de transactie en een accountantsverklaring van de waarde van die transactie. Als dat niet is gebeurd, kan de bv de transactie vernietigen en moet de oprichter de tegenprestatie terugbetalen; zoiets speelt in geval van faillissement, dan vordert de curator de tegenprestatie terug. Ook deze verklaring gaat vervallen, maar de vraag was: met terugwerkende kracht of niet?
Het probleem was de vraag of niet-nagekomen regels bij Nachgründung verjaren. Volgens de bundel Rechtspersonen wel, maar notarissen blijken daar in toenemende mate anders over te denken en problemen te maken als een over te dragen onroerend goed door een bv indertijd niet volgens de regels van de Nachgründung was verkregen. Zij plegen dan alsnog een accountantsverklaring voor de transactiewaarde te verlangen: de accountant moet een verklaring over een waarde van toentertijd geven, vaak meer dan tien jaar geleden. Zo niet, geen overdracht. U begrijpt welke problemen dat geeft voor de accountant.
Kortom, kunnen notarissen onder het nieuwe bv-recht ook alsnog een Nachgründungsverklaring eisen, als die in het verleden niet gegeven was? Die vraag hebben we via kamerlid Weekers aan minister Hirsch Ballin kunnen stellen. Het antwoord was geruststellend: heeft onder het huidige recht geen Nachgründung van rechtshandelingen plaatsgevonden en is er ook geen vernietigingsverzoek gedaan, dan is na inwerkingtreding van het nieuwe bv-recht artikel 2:204c niet meer van toepassing op die rechtshandelingen. Kortom, terugwerkende kracht.
Mocht een notaris zich afvragen waar dat staat, dan is het antwoord: kamerstuk 31058-28.
Reacties (1) | Reageer
Geplaatst door Hans Blokdijk - 5-2-2010 13:33:04
Jan,
Je wordt/bent een echte jurist1